Что такое заверения и гарантии?
Заверения и гарантии — это договорные положения, которые используются прежде всего в коммерческих сделках, включая сделки по продаже долей (акций), приобретение активов, инвестиционные сделки, финансовые соглашения и крупные коммерческие контракты. Они касаются фактов, обстоятельств или правового статуса, относящихся к стороне сделки, её бизнесу, активам, обязательствам, договорам или соблюдению требований законодательства.
Заверение, как правило, представляет собой утверждение о фактах, которое одна сторона делает в адрес другой, зачастую на дату подписания или закрытия сделки. Например, продавец может заверить, что является собственником продаваемых долей, что финансовая отчётность подготовлена надлежащим образом или что отсутствуют нераскрытые споры. Гарантия обычно понимается как договорное обязательство, подтверждающее достоверность определённого утверждения, при этом сторона, предоставившая гарантию, несёт согласованные последствия в случае, если это утверждение окажется неверным.
Различие между заверениями и гарантиями прочно закрепилось в практике сделок, основанной на принципах общего права (common law), однако его правовые последствия могут отличаться в соответствии с польским законодательством. Польские суды и правовая доктрина оценивают договорные положения исходя из их формулировок, намерений сторон и применимых норм Гражданского кодекса. По этой причине в договорах, регулируемых польским правом, следует чётко определять характер каждого заявления, последствия его нарушения, доступные средства правовой защиты и возможные ограничения ответственности.
Что охватывают заверения и гарантии?
Заверения и гарантии приобретают особое значение в ситуациях, когда одна сторона обладает более полным доступом к информации, чем другая. В сделках M&A (слияния и поглощения) покупатель, как правило, полагается на заявления продавца при принятии решения о приобретении долей или активов, а также при определении цены покупки. В инвестиционном соглашении основатели компании могут предоставлять заверения относительно структуры собственности компании, прав интеллектуальной собственности, финансового положения или ключевых коммерческих договоров.
Объём заверений и гарантий зависит от конкретной сделки и результатов юридической, финансовой и налоговой due diligence (должной проверки). Типичные сферы включают:
- юридическое существование компании и наличие надлежащих корпоративных полномочий на заключение договора;
- право собственности на доли, активы, права интеллектуальной собственности или недвижимость;
- достоверность и полноту финансовой отчётности и управленческой отчётности;
- отсутствие существенных судебных споров, административных разбирательств или проверок со стороны регулирующих органов;
- соблюдение применимого законодательства, наличие необходимых разрешений, соблюдение санкционных ограничений, требований по противодействию отмыванию денег и защите персональных данных;
- действительность существенных договоров и отсутствие их нарушений или уведомлений о расторжении;
- вопросы трудовых отношений, включая претензии со стороны работников и соблюдение трудового законодательства;
- налоговые расчёты, налоговые проверки, трансфертное ценообразование и потенциальные налоговые обязательства;
- экологические обязательства, лицензии и разрешения, имеющие значение для деятельности компании.
Подобные положения могут также затрагивать будущие обстоятельства. Например, сторона может принять на себя обязательство не совершать в период между подписанием и закрытием сделки действий, которые могут существенно повлиять на компанию-цель. Такие обязательства часто оформляются отдельно в виде ковенантов (обязательств сторон), хотя в документации по сделке может использоваться иная терминология.
Когда важны заверения и гарантии?
Вопрос заверений и гарантий следует рассматривать во всех случаях, когда одна сторона полагается на информацию, предоставленную контрагентом по договору, а недостоверность такой информации может повлиять на стоимость, законность или коммерческую цель сделки. Эти положения играют центральную роль в договорах купли-продажи долей, инвестиционных соглашениях, соглашениях о совместных предприятиях, финансовой документации, сделках с недвижимостью, а также в долгосрочных договорах поставки или дистрибуции.
Для покупателей и инвесторов правильно составленные заверения создают договорную основу для предъявления претензий в случае, если предоставленная информация оказалась ложной, неполной или вводящей в заблуждение. Для продавцов, основателей и иных лиц, предоставляющих гарантии, формулировки этих положений определяют объём потенциальной ответственности после завершения сделки. Стороны, как правило, согласовывают оговорки об ограничении ответственности знанием сторон, пороги существенности, механизмы раскрытия информации, сроки предъявления претензий, финансовые лимиты ответственности и исключения в отношении обстоятельств, известных покупателю.
Важно не относиться к заверениям и гарантиям как к стандартным типовым формулировкам. Широкая формулировка о том, что бизнес соответствует всем требованиям законодательства, может создать существенный риск, если она не будет надлежащим образом ограничена. С другой стороны, слишком узкие формулировки могут не обеспечить покупателю или инвестору реальной защиты. Письмо о раскрытии информации и материалы due diligence по сделке часто имеют решающее значение, поскольку могут указывать на исключения из гарантий и ограничивать ответственность за раскрытые обстоятельства.
Своевременная юридическая проверка помогает выявить неточности, пробелы в раскрытии информации и договорные положения, которые могут стать причиной споров, ответственности или финансовых потерь. Она также помогает сторонам привести пакет гарантий в соответствие с реальным профилем риска сделки и результатами due diligence.
Юридическая поддержка по вопросам заверений и гарантий
Юридическая поддержка в области заверений и гарантий может включать, в частности:
- разработку и согласование положений о заверениях и гарантиях;
- анализ договоров купли-продажи долей, инвестиционных соглашений и договоров продажи активов;
- подготовку перечней гарантий и писем о раскрытии информации;
- проведение юридической due diligence и выявление рисков сделки;
- консультирование по вопросам лимитов ответственности, порядка предъявления претензий и сроков исковой давности;
- оценку потенциальных претензий в связи с нарушением договорных заверений;
- сопровождение переговоров между покупателями, продавцами, инвесторами и основателями компаний.
Нужна юридическая помощь по вопросам заверений и гарантий? Свяжитесь с нами.