¿Qué son las declaraciones y garantías?
Las declaraciones y garantías son manifestaciones contractuales utilizadas principalmente en operaciones comerciales, incluyendo compraventa de participaciones o acciones, adquisiciones de activos, inversiones, operaciones de financiación y contratos comerciales relevantes. Se refieren a hechos, circunstancias o situaciones jurídicas relativas a una parte, su negocio, activos, pasivos, contratos o nivel de cumplimiento normativo.
Una declaración es, por lo general, una manifestación de hecho realizada por una parte frente a la otra, habitualmente a la fecha de firma o de cierre de la operación. Por ejemplo, un vendedor puede declarar que es titular de las participaciones objeto de venta, que la información financiera se ha elaborado correctamente, o que no existen litigios no revelados. Una garantía se entiende comúnmente como una seguridad contractual de que una determinada afirmación es cierta y de que la parte que la otorga asumirá las consecuencias pactadas en caso de que resulte inexacta.
La distinción entre declaraciones y garantías está bien asentada en la práctica contractual del derecho anglosajón (common law), pero sus consecuencias jurídicas pueden ser diferentes conforme al derecho polaco. Los tribunales polacos y la doctrina jurídica interpretan las cláusulas contractuales atendiendo a su redacción, a la intención de las partes y a las disposiciones aplicables del Código Civil. Por este motivo, los contratos sometidos a la legislación polaca deben definir con claridad la naturaleza de cada declaración, las consecuencias de su incumplimiento, los remedios disponibles y cualquier límite de responsabilidad.
¿Qué abarcan las declaraciones y garantías?
Las declaraciones y garantías resultan especialmente relevantes cuando una de las partes tiene mejor acceso a la información que la otra. En una operación de fusiones y adquisiciones (M&A), el comprador suele basarse en las declaraciones del vendedor al decidir si adquiere las participaciones o los activos y al fijar el precio de compra. En un acuerdo de inversión, los fundadores pueden otorgar garantías relativas a la estructura de titularidad de la sociedad, la propiedad intelectual, la situación financiera o los contratos comerciales clave.
El alcance de las declaraciones y garantías depende de la operación concreta y de los resultados de la due diligence legal, financiera y fiscal. Las áreas más habituales incluyen:
- existencia legal y capacidad societaria adecuada para celebrar el contrato;
- titularidad de las participaciones, activos, derechos de propiedad intelectual o bienes inmuebles;
- exactitud e integridad de los estados financieros y de la información contable de gestión;
- ausencia de litigios relevantes, procedimientos administrativos o investigaciones regulatorias;
- cumplimiento de la normativa aplicable, licencias, sanciones, prevención de blanqueo de capitales y protección de datos;
- validez de los contratos relevantes y ausencia de incumplimientos o avisos de resolución;
- cuestiones laborales, incluidas reclamaciones de empleados y cumplimiento de la normativa laboral;
- liquidaciones fiscales, inspecciones tributarias, precios de transferencia y posibles contingencias fiscales;
- obligaciones medioambientales, licencias y permisos relevantes para la actividad del negocio.
Estas cláusulas también pueden referirse a cuestiones futuras. Por ejemplo, una parte puede comprometerse a no realizar ninguna actuación entre la firma y el cierre que pueda afectar de manera significativa a la sociedad objetivo. Este tipo de obligaciones suele redactarse de forma independiente como compromisos (covenants), aunque la terminología puede variar según el documento de la operación.
¿Cuándo son importantes las declaraciones y garantías?
Las declaraciones y garantías deben tenerse en cuenta siempre que una parte confíe en la información facilitada por su contraparte contractual y una información incorrecta pueda afectar al valor, a la legalidad o a la finalidad comercial de la operación. Son esenciales en los contratos de compraventa de participaciones, acuerdos de inversión, joint ventures, documentación de financiación, operaciones inmobiliarias y contratos de suministro o distribución a largo plazo.
Para compradores e inversores, unas declaraciones correctamente redactadas constituyen la base contractual para reclamar en caso de que la información relevante sea falsa, incompleta o engañosa. Para vendedores, fundadores y demás garantes, la redacción de estas cláusulas determina el alcance de su posible exposición tras el cierre de la operación. Las partes suelen negociar la calificación por conocimiento, los umbrales de materialidad, los mecanismos de divulgación, los plazos de reclamación, los límites económicos de responsabilidad y las exclusiones por cuestiones ya conocidas por el comprador.
Es importante no tratar las declaraciones y garantías como cláusulas estándar sin más. Una declaración demasiado amplia sobre el cumplimiento general de la normativa por parte de un negocio puede generar un riesgo considerable si no se limita adecuadamente. Por el contrario, declaraciones excesivamente restrictivas pueden no ofrecer una protección real al comprador o al inversor. La carta de divulgación (disclosure letter) y la documentación de la due diligence resultan a menudo determinantes, ya que pueden identificar excepciones a las garantías y limitar la responsabilidad respecto de las cuestiones reveladas.
Una revisión legal oportuna puede ayudar a detectar inexactitudes, vacíos en la información divulgada y disposiciones contractuales que puedan derivar en litigios, responsabilidad o pérdidas económicas. Asimismo, puede ayudar a las partes a ajustar el paquete de garantías al perfil de riesgo real de la operación y a los resultados de la due diligence.
Asesoramiento legal en materia de declaraciones y garantías
El asesoramiento legal en materia de declaraciones y garantías puede incluir, en particular:
- redacción y negociación de cláusulas de declaraciones y garantías;
- revisión de contratos de compraventa de participaciones, acuerdos de inversión y contratos de venta de activos;
- elaboración de anexos de garantías y cartas de divulgación;
- realización de due diligence legal e identificación de los riesgos de la operación;
- asesoramiento sobre límites de responsabilidad, procedimientos de reclamación y plazos de prescripción;
- evaluación de posibles reclamaciones por incumplimiento de declaraciones contractuales;
- apoyo en las negociaciones entre compradores, vendedores, inversores y fundadores.
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