Due diligence (дью-дилидженс)

Что такое due diligence?

Due diligence, или дью-дилидженс, — это структурированная комплексная проверка компании, актива, проекта или сделки до принятия ключевого решения. В юридической и деловой практике под due diligence обычно понимают проверку фактов, документов, рисков, обязательств и вопросов соблюдения законодательства перед приобретением акций или долей, покупкой активов, инвестированием, финансированием проекта либо началом стратегического сотрудничества. Цель такой проверки не сводится к сбору информации. Она позволяет выявить существенные юридические, финансовые, налоговые, операционные и регуляторные риски, чтобы сторона могла оценить, стоит ли совершать сделку, на каких условиях и с какими механизмами защиты.

На практике due diligence чаще всего ассоциируется со слияниями и поглощениями, сделками private equity, операциями с недвижимостью и корпоративными реорганизациями. Однако это понятие значительно шире. Кредитор может провести due diligence перед предоставлением финансирования. Инвестор может проверить целевую компанию перед приобретением доли участия. Покупатель может изучить договоры, разрешения, судебные риски, права интеллектуальной собственности, трудовые вопросы или экологические аспекты до подписания сделочной документации. Точный объем проверки зависит от характера сделки, отрасли, профиля рисков и времени, доступного для анализа.

С юридической точки зрения due diligence помогает принимать обоснованные решения и правильно распределять риски между сторонами. Такая проверка позволяет определить, являются ли заявления продавца полными, соблюдает ли целевая компания применимое законодательство, надлежащим ли образом оформлены ключевые права и могут ли после закрытия сделки возникнуть скрытые обязательства. Результаты due diligence часто влияют на переговоры о цене, заверения и гарантии, обязательства по возмещению потерь, отлагательные условия, раскрытие информации и обязательства сторон после закрытия сделки.

Что включает due diligence?

Due diligence — это не единый универсальный чек-лист, применимый в каждой ситуации. Объем проверки адаптируется под конкретную сделку и цели клиента. При покупке акций или долей юридический due diligence обычно охватывает целевую компанию в целом: ее корпоративную структуру, состав собственников, корпоративное управление, договоры, задолженность, споры, трудовые отношения, лицензии, защиту данных, налоговые риски и соблюдение регуляторных требований. При покупке активов акцент может смещаться на право собственности, возможность передачи активов, обременения, договорные ограничения и правовой статус конкретного имущества.

Юридический due diligence, как правило, включает, в частности, проверку следующих вопросов:

корпоративные документы и структура владения;
уставный капитал, права акционеров или участников и полномочия на заключение сделки;
существенные коммерческие договоры и положения о смене контроля;
текущие или потенциальные судебные споры, арбитражные и административные производства;
трудовые отношения, контракты с руководством и риски, связанные с ключевым персоналом;
права на интеллектуальную собственность, лицензии и возможные нарушения;
право собственности на недвижимость, договоры аренды, сервитуты и вопросы зонирования;
регуляторные разрешения, отраслевые согласования и процедуры комплаенса;
вопросы защиты персональных данных, защиты прав потребителей и антимонопольного законодательства;
обеспечения, гарантии, финансовые договоренности и нарушения ковенантов.

В зависимости от сделки проверка может также включать налоговый, финансовый, технический, экологический или ESG due diligence. В некоторых проектах стороны используют отчет red flag, сосредоточенный на наиболее существенных рисках. В других случаях требуется полноценная комплексная проверка due diligence с широким охватом. Подход также может различаться в зависимости от того, проводится ли проверка на стороне покупателя, где она носит более исследовательский характер, или речь идет о vendor due diligence — проверке, подготовленной продавцом или для продавца, чтобы упростить процесс продажи и снизить неопределенность для потенциальных покупателей.

Когда рекомендуется проводить due diligence?

Due diligence рекомендуется проводить всякий раз, когда сторона готовится принять на себя значительные юридические или финансовые риски. Для бизнеса это может быть приобретение компании, покупка организованной части предприятия, создание совместного предприятия, инвестиции в стартап, предоставление финансирования, приобретение коммерческой недвижимости или реструктуризация группы компаний. Для частных лиц due diligence также может быть актуален в отдельных сделках с недвижимостью, при наследовании семейного бизнеса или при крупных инвестициях, когда правовой статус актива и скрытые риски не очевидны с первого взгляда.

Ранняя юридическая проверка особенно важна, если целевая компания работает в регулируемой отрасли, зависит от ключевых договоров, имеет значительный штат сотрудников, обрабатывает персональные данные, владеет ценной интеллектуальной собственностью или имеет историю споров. В трансграничных сделках due diligence также используется для оценки влияния иностранного права, внутригрупповых зависимостей, санкционных рисков, вопросов бенефициарного владения и необходимости получения местных регуляторных согласований.

Своевременная консультация юриста помогает избежать предотвратимых ошибок и снизить риск споров, ответственности или финансовых потерь. Если проблемы выявлены до подписания документов, их часто можно урегулировать через структуру сделки, корректировку цены, эскроу, обязательства по возмещению потерь, отлагательные условия или меры по устранению нарушений. Если же риски обнаружены слишком поздно, покупатель или инвестор может унаследовать проблемы, решение которых окажется сложным и дорогостоящим.

Как юридическая поддержка помогает в процессе due diligence?

Юридическая поддержка в процессе due diligence обычно не ограничивается проверкой документов. Она включает определение объема проверки, подготовку запросов информации, анализ материалов виртуальной комнаты данных, выявление недостающих сведений, оценку юридической значимости фактов, приоритизацию выводов и перевод сложных правовых вопросов в практические рекомендации для лиц, принимающих решения. Юридические консультанты также сопровождают переговоры и помогают согласовать результаты due diligence с условиями сделочной документации.

Поддержка юридической фирмы в сфере due diligence может включать, в частности:

планирование объема и стратегии проверки;
проведение юридического due diligence компании, активов или недвижимости;
выявление red flags и существенных рисков сделки;
анализ договоров, корпоративных документов, споров и вопросов комплаенса;
оценку рисков, связанных с трудовыми отношениями, защитой данных и интеллектуальной собственностью;
сопровождение переговоров по заверениям, гарантиям и обязательствам по возмещению потерь;
подготовку или анализ писем о раскрытии информации и условий закрытия сделки;
консультирование по устранению выявленных нарушений после закрытия сделки и управлению рисками.

Нужна поддержка в процессе due diligence? Свяжитесь с нами.

Смотрите также

Приобретение бизнеса
Коммерческое право
Передача акций и долей
Право недвижимости