Что такое страхование гарантий и возмещений?
Страхование гарантий и возмещений, широко известное как W&I страхование (от англ. warranty and indemnity insurance), представляет собой страховое решение, которое используется преимущественно в сделках по слияниям и поглощениям (M&A). Оно защищает покупателя, продавца или обе стороны сделки от финансовых потерь, возникающих вследствие нарушения гарантий или обязательств по возмещению, предусмотренных договором купли-продажи долей (акций), договором купли-продажи активов или иной документацией по сделке.
В рамках сделки M&A продавец, как правило, предоставляет договорные заверения в отношении приобретаемой компании или активов. Такие гарантии могут касаться, например, права собственности на доли (акции), права собственности на активы, финансовой отчетности, налоговых вопросов, существенных договоров, трудовых отношений, прав интеллектуальной собственности, разрешений, соблюдения нормативных требований, судебных споров или экологической ответственности. Если гарантия оказывается недостоверной и покупатель несет убытки, продавец может быть обязан компенсировать их покупателю в соответствии с условиями договора по сделке.
Страхование W&I позволяет передать часть этого договорного риска от сторон сделки страховщику. В зависимости от структуры полиса страховщик может компенсировать застрахованной стороне покрываемые убытки, возникшие в результате нарушения гарантий или наступления страхового случая по возмещению. Полис не заменяет договор купли-продажи, а действует параллельно с ним и должен соответствовать согласованному между сторонами распределению рисков.
Как работает страхование W&I в сделках M&A?
Полис W&I обычно оформляется в процессе подготовки сделки. Страховщик анализирует документацию по сделке и материалы due diligence, подготовленные для покупателя. Цель такого анализа — оценить риски, связанные с приобретаемым бизнесом, и выявить вопросы, которые должны быть исключены из страхового покрытия либо отдельно урегулированы в документах по сделке.
В частных сделках M&A чаще всего применяются полисы на стороне покупателя. В этой модели застрахованным лицом является покупатель, который вправе напрямую обратиться к страховщику с требованием о выплате, если после завершения сделки обнаружит покрываемое полисом нарушение. Такая структура снижает необходимость для покупателя предъявлять претензии продавцу и позволяет продавцу получить большую часть цены сделки уже на момент закрытия.
Возможны также полисы на стороне продавца. В этом случае застрахованным лицом выступает продавец, чья ответственность перед покупателем по обоснованным претензиям, связанным с нарушением гарантий, покрывается страховкой. Практические последствия применения каждой из структур различаются, особенно в части порядка урегулирования претензий, механизмов возмещения и сохраняющейся ответственности продавца после закрытия сделки.
Объем страхового покрытия зависит от формулировок полиса, содержания документов по сделке и процедуры андеррайтинга страховщика. Страховщики, как правило, исключают из покрытия уже известные проблемы, вопросы, выявленные в ходе due diligence, прогнозные заявления, корректировки покупной цены, отдельные риски трансфертного ценообразования, случаи мошенничества со стороны застрахованного лица, а также риски, которые невозможно оценить на основании имеющейся информации. Налоговые, экологические, судебные или регуляторные риски могут потребовать отдельных страховых решений либо специальных договорных гарантий защиты.
Когда стоит рассмотреть страхование гарантий и возмещений?
Страхование W&I может быть целесообразным, если продавец стремится к «чистому» выходу из бизнеса — это особенно актуально для сделок с участием фондов прямых инвестиций, основателей компаний, финансовых инвесторов, менеджмента или корпоративных групп, проходящих реструктуризацию. Такое страхование также полезно, когда несколько продавцов в ином случае оставались бы ответственными после закрытия сделки, что существенно усложняет урегулирование претензий впоследствии.
Для покупателя страхование W&I может повысить практическую ценность защиты по гарантиям в ситуациях, когда финансовые возможности продавца ограничены или когда продавец будет ликвидирован, реорганизован либо прекратит деятельность вскоре после сделки. Оно также помогает сторонам согласовать более низкий лимит договорной ответственности или более короткий срок ответственности продавца — с учетом конкретных условий полиса.
Для продавцов страхование может снизить необходимость резервирования значительной части цены сделки на эскроу-счете либо предоставления иного обеспечения по возможным претензиям в отношении гарантий. Тем не менее страхование не исключает автоматически всю ответственность продавца. Договор купли-продажи может сохранять ответственность продавца за мошенничество, умышленное сокрытие информации, отдельные обязательства по возмещению или исключенные из покрытия вопросы. Итоговую позицию необходимо оценивать исходя из условий как документов по сделке, так и страхового полиса.
Важно провести юридический и страховой анализ на раннем этапе сделки. Если вопрос о полисе рассматривается только на завершающей стадии переговоров, он может не в полной мере учитывать результаты due diligence, перечень предоставленных гарантий или согласованный порядок предъявления претензий. Своевременная консультация помогает избежать пробелов в страховом покрытии, противоречий между договорными положениями, споров о полноте раскрытия информации и непредвиденных финансовых рисков после закрытия сделки.
Юридическая поддержка в области страхования W&I включает, в частности:
- консультирование по вопросу о целесообразности страхования W&I для конкретной сделки;
- анализ положений о гарантиях, возмещении и раскрытии информации в документах по сделке;
- содействие в подготовке и анализе материалов due diligence;
- выявление рисков, которые могут быть исключены из страхового покрытия;
- согласование взаимодействия между полисом W&I и договором купли-продажи долей (акций);
- консультирование по вопросам эскроу-счетов, лимитов ответственности и порядка урегулирования претензий;
- сопровождение претензий по гарантиям и страховых требований после закрытия сделки.
Нужна юридическая помощь по вопросам страхования гарантий и возмещений? Свяжитесь с нами.