Займы от участников в Польше: налоговые и корпоративные правила

Заем от участника — это финансирование, предоставляемое польской компании одним из ее участников, включая материнскую компанию, владеющую долями или акциями заемщика. Такой инструмент часто используется для финансирования текущей деятельности, приобретений, оборотного капитала или временных потребностей в ликвидности без немедленного увеличения уставного капитала компании. Однако в Польше заем от участника необходимо оценивать не только с коммерческой точки зрения, но и с учетом корпоративного, налогового законодательства, правил трансфертного ценообразования и налога у источника.

Для международных групп ключевым вопросом обычно является то, будет ли структура займа от участника в Польше более эффективной, чем увеличение капитала. Ответ зависит от способности заемщика обслуживать долг, соответствия условий финансирования рыночному уровню, налогового резидентства кредитора и стратегии выхода группы из инвестиций.

Корпоративные требования к займу от участника в Польше

Польское общество с ограниченной ответственностью — spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, или sp. z o.o., — как правило, может получить заем от своего участника. В договоре займа должны быть четко определены сумма основного долга, процентная ставка, срок возврата, порядок платежей, обеспечение и последствия неисполнения обязательств.

В первую очередь всегда необходимо проверить устав компании. Он может предусматривать необходимость принятия решения участниками, получения согласия наблюдательного совета или иных внутренних одобрений для привлечения займа сверх установленной суммы.

Согласно статье 230 Кодекса торговых обществ Польши, принятие обязательства по предоставлению блага стоимостью, превышающей двукратный размер уставного капитала, требует решения участников, если устав не предусматривает иное [1]. Применимость этого положения к конкретному займу следует оценивать с учетом структуры сделки и учредительных документов компании.

Дополнительные правила действуют, если кредитор одновременно является членом правления компании. В соответствии со статьей 15 Кодекса торговых обществ заключение договора займа с членом правления требует решения участников, если иное не предусмотрено законом [1]. Кроме того, в sp. z o.o. договор между компанией и членом правления должен быть заключен наблюдательным советом либо представителем, назначенным решением участников, в соответствии со статьей 210 Кодекса торговых обществ [1]. Если единственный участник одновременно является единственным членом правления, юридическое действие должно быть оформлено в форме нотариального акта. Несоблюдение применимых требований может привести к недействительности сделки.

Заем от участника или увеличение капитала

Заем от участника создает обязанность по возврату денежных средств. Увеличение капитала укрепляет собственный капитал компании и не требует возврата, однако обычно связано с большим количеством формальностей, включая внесение изменений в устав и регистрацию в Национальном судебном реестре.

• Заем от участника: гибкий инструмент, подлежит возврату и может быть процентным.
• Увеличение капитала: постоянное финансирование, но требует больше формальностей и, как правило, менее гибко при последующем выводе средств.
• Гибридный подход: часть финансирования может быть предоставлена в качестве собственного капитала, а часть — в форме долга, чтобы сохранить коммерчески обоснованное соотношение заемного и собственного капитала.

Заем не должен использоваться исключительно для маскировки распределения прибыли или возврата капитала. Это может создать корпоративные и налоговые риски, а также риски, связанные с защитой кредиторов, особенно если заемщик испытывает финансовые трудности.

PCC при займе от участника

Как правило, заем, предоставленный компании ее участником, для целей польского налога на гражданско-правовые сделки (PCC) рассматривается как изменение устава компании. Стандартная ставка PCC при изменении устава составляет 0,5% [2].

Однако займы от участников, предоставленные капитальному обществу, пользуются специальным освобождением от PCC в соответствии со статьей 9(10)(i) Закона о PCC [2]. На практике это означает, что заем от участника польскому sp. z o.o. или акционерному обществу, как правило, освобождается от PCC.

Не следует автоматически применять данное освобождение, если на момент предоставления займа кредитор формально не является участником компании. Структура займа от материнской компании в Польше требует особого внимания, когда материнская компания владеет польским бизнесом косвенно, через другое предприятие группы, а не напрямую.

Правила ограничения вычета процентов в Польше

Проценты, уплачиваемые по займу от участника, как правило, могут быть признаны польским заемщиком расходами, уменьшающими налоговую базу, при условии, что финансирование используется в предпринимательской деятельности компании, а его условия соответствуют рыночным. Однако вычет ограничивается правилами ограничения процентных расходов, предусмотренными статьей 15c Закона Польши о налоге на прибыль юридических лиц [3].

Превышение затрат на финансирование может быть вычтено только в пределах большей из следующих величин:

• 3 000 000 польских злотых; или
• 30% налоговой EBITDA налогоплательщика.

Превышение затрат на финансирование в широком смысле означает превышение расходов на долговое финансирование над налогооблагаемыми процентными доходами. Этот расчет может иметь существенное значение для компаний со значительной внутригрупповой задолженностью, низкой прибыльностью или крупным финансированием приобретений.

Применяются три важных уточнения:

1. Ограничение касается превышения затрат на финансирование, а не обязательно всех процентов, уплаченных в течение года.
2. Проценты могут быть оспорены, если заем не имеет реальной деловой цели или его условия отличаются от рыночных.
3. Отдельные ограничения могут применяться к долговому финансированию, полученному от связанной стороны и направленному прямо или косвенно на капитальные операции, включая приобретение или подписку на доли либо акции, взносы в капитал или погашение долей либо акций. Сделки с участием юрисдикций с льготным налогообложением также могут повлечь дополнительные обязанности в области трансфертного ценообразования [3].

Трансфертное ценообразование при внутригрупповом займе в Польше

Заем от участника между связанными сторонами должен соответствовать принципу рыночных условий, установленному статьей 11c Закона о налоге на прибыль юридических лиц [3]. Процентная ставка, сумма займа, срок, график погашения, валюта, обеспечение и кредитоспособность заемщика должны отражать условия, которые приняли бы независимые стороны.

Польская документация по трансфертному ценообразованию может потребоваться при превышении установленных законом пороговых значений. Для контролируемых сделок финансового характера порог для подготовки локального файла обычно составляет 10 млн польских злотых [3]. Соответствующая сумма должна определяться в соответствии с польскими правилами трансфертного ценообразования и для займа, как правило, основывается на сумме основного долга.

В Польше также предусмотрена безопасная гавань в сфере трансфертного ценообразования для отдельных займов. Статья 11g Закона о налоге на прибыль юридических лиц освобождает от обязанности готовить локальную документацию по трансфертному ценообразованию и ограничивает риск корректировки трансфертной цены, если соблюдены все предусмотренные законом условия, включая условия, касающиеся процентной ставки, срока займа, общей суммы финансирования и статуса кредитора [3]. Соответствие условиям безопасной гавани необходимо проверить до ее применения.

Налог у источника на проценты в Польше

Проценты, выплачиваемые польской компанией иностранному участнику, как правило, облагаются налогом у источника по ставке 20% в соответствии со статьей 21(1)(1) Закона о налоге на прибыль юридических лиц [3]. Может применяться пониженная ставка по международному налоговому соглашению или освобождение, но только при соблюдении установленных законом требований и стандартов документирования.

Применение пониженной ставки по соответствующему соглашению об избежании двойного налогообложения обычно требует наличия действующего сертификата налогового резидентства и проявления должной осмотрительности польским плательщиком. Для соответствующих требованиям корпоративных участников из ЕС или ЕЭЗ может быть доступно освобождение в рамках правил, имплементирующих Директиву о процентах и роялти, согласно статье 21(3) Закона о налоге на прибыль юридических лиц. Освобождение, среди прочего, зависит от прямого владения не менее чем 25%, соблюдения двухлетнего срока владения, требований к фактическому получателю дохода и ведения реальной предпринимательской деятельности [3].

Если годовые выплаты связанному иностранному получателю превышают 2 млн польских злотых, к сумме превышения может применяться польский механизм «уплати и верни» согласно статье 26(2e). Это может повлиять на денежный поток даже в случаях, когда льгота по международному соглашению или освобождение ЕС доступно по существу, если не выполнены условия применения предусмотренного законом исключения.

Практическое управление рисками при финансировании от участника

Документация, подтверждающая обоснованность займа от участника, должна включать договор займа, корпоративные одобрения, подтверждение перевода денежных средств, расчеты процентов, анализ трансфертного ценообразования, сертификаты налогового резидентства и документы по налогу у источника. Такая документация важна при налоговой проверке, финансовом due diligence или споре с миноритарными участниками.

Lawyersinpoland.com by Kopeć & Zaborowski оказывает поддержку бизнесу в оценке корпоративных одобрений, налоговых рисков и рисков споров, связанных с внутригрупповым финансированием. Для получения помощи по конкретной сделке компании могут связаться с нами до внедрения структуры займа от участника.

FAQ — займы от участников в Польше

Облагается ли заем от участника налогом PCC в Польше?

Заем от участника польскому капитальному обществу, как правило, освобождается от PCC согласно статье 9(10)(i) Закона о PCC. На момент предоставления займа кредитор должен являться участником компании.

Может ли иностранная материнская компания предоставить заем своей польской дочерней компании?

Да. Иностранная материнская компания может предоставить заем польской дочерней компании. Структуру необходимо оценить с точки зрения трансфертного ценообразования, налога у источника, корпоративных одобрений и применимых льгот по международным соглашениям.

Какова ставка налога у источника на проценты, выплачиваемые иностранному участнику?

Внутренняя ставка обычно составляет 20%. Пониженная ставка по соглашению об избежании двойного налогообложения или освобождение для ЕС либо ЕЭЗ может применяться при выполнении всех правовых требований и требований к документации.

Можно ли учитывать процентные платежи по займу от участника в составе расходов в Польше?

Они могут подлежать вычету, если заем связан с предпринимательской деятельностью и предоставлен на рыночных условиях. Возможность вычета может быть ограничена статьей 15c Закона о налоге на прибыль юридических лиц, а в отдельных случаях — иными законодательными ограничениями в отношении долгового финансирования от связанных сторон.

Когда требуется документация по трансфертному ценообразованию для внутригруппового займа?

Для контролируемых финансовых сделок порог для подготовки локального файла обычно составляет 10 млн польских злотых. Окончательная оценка зависит от стоимости сделки, рассчитанной в соответствии с польскими правилами трансфертного ценообразования.

Требует ли заем от участника решения участников?

Возможно. До подписания договора необходимо проверить устав компании и статью 230 Кодекса торговых обществ. Если кредитор является членом правления, применяются дополнительные требования, предусмотренные статьями 15 и 210 Кодекса торговых обществ.

Библиография

[1] Закон от 15 сентября 2000 года — Кодекс торговых обществ, в частности статьи 15, 210 и 230.

[2] Закон от 9 сентября 2000 года о налоге на гражданско-правовые сделки, в частности статья 1(3)(1), статья 7(1)(9) и статья 9(10)(i).

[3] Закон от 15 февраля 1992 года о налоге на прибыль юридических лиц, в частности статьи 11c, 11g, 15c, 16(1)(13e), 21 и 26.