¿Qué es la business judgment rule?
La business judgment rule (regla de discrecionalidad empresarial) es un principio jurídico destinado a proteger a los miembros de los órganos sociales frente a la responsabilidad por decisiones empresariales que posteriormente resulten fallidas, siempre que dichas decisiones se hayan adoptado de manera responsable y en interés de la sociedad. Este principio reconoce que la gestión de una empresa implica un riesgo comercial inherente y que no toda operación, inversión o decisión estratégica fallida debe derivar en responsabilidad personal para los administradores o directivos.
En el derecho de sociedades polaco, esta regla se recoge en el Código de Sociedades Mercantiles, en las disposiciones relativas a la responsabilidad de los miembros del consejo de administración y del consejo de supervisión de las sociedades de responsabilidad limitada y de las sociedades anónimas. También resulta aplicable a los liquidadores, en la medida en que las disposiciones relativas a los miembros del consejo de administración se apliquen de forma análoga. La regla opera cuando una persona desempeña sus funciones con lealtad hacia la sociedad y adopta una decisión dentro de los límites de un riesgo económico justificado, basándose en información, análisis y opiniones que, de forma razonable, deberían haberse tenido en cuenta según las circunstancias.
La business judgment rule no implica que los directivos de una sociedad puedan actuar sin consecuencias. No ampara decisiones adoptadas de mala fe, contrarias al interés social, sin una preparación adecuada o en infracción de la ley, de los estatutos sociales o de los documentos constitutivos de la empresa. Su finalidad es evitar que los tribunales valoren decisiones empresariales pasadas únicamente a la luz de su resultado final.
¿Cómo funciona la business judgment rule en la práctica?
Esta regla resulta especialmente relevante cuando el consejo de administración de una sociedad debe adoptar decisiones en un contexto de incertidumbre. Puede tratarse de inversiones, adquisiciones, operaciones de financiación, la celebración de contratos relevantes, el lanzamiento de nuevos productos, procesos de reestructuración, la respuesta a cambios en el mercado o la resolución de un conflicto comercial. Incluso una decisión cuidadosamente analizada puede generar pérdidas económicas debido a factores que, en el momento de adoptarla, no podían razonablemente preverse.
A la hora de valorar si un miembro del consejo puede acogerse a la business judgment rule, el elemento determinante suele ser el proceso de toma de decisiones, más que el resultado comercial obtenido. Un directivo debe poder acreditar que identificó los riesgos relevantes, obtuvo la información adecuada, valoró las opciones disponibles y actuó en el mejor interés de la sociedad. Según el caso, esto puede requerir análisis financieros, asesoramiento legal, asesoramiento fiscal, estudios de mercado, informes técnicos o procesos de due diligence externos.
Por ello, una documentación adecuada resulta fundamental. Las actas del consejo de administración, las actas de reuniones, los memorandos internos, los informes de expertos y la correspondencia pueden ayudar a demostrar que una decisión se adoptó con pleno conocimiento de causa. No obstante, los documentos elaborados únicamente después de surgir un conflicto no pueden sustituir un proceso de toma de decisiones genuino y correctamente llevado a cabo.
En la práctica pueden existir distintos criterios sobre el grado de análisis exigible en cada caso concreto. El nivel de diligencia requerido depende de la naturaleza, el valor y el riesgo de la operación, la situación financiera de la sociedad, el tiempo disponible y los conocimientos razonablemente exigibles a quien desempeña una determinada función corporativa. Una decisión operativa rutinaria no exigirá, normalmente, el mismo nivel de análisis que la venta de activos empresariales relevantes o una operación con partes vinculadas.
¿Cuándo resulta útil el asesoramiento legal sobre la business judgment rule?
Puede resultar aconsejable contar con apoyo legal antes de adoptar decisiones que puedan exponer a los miembros del consejo de administración o del consejo de supervisión a reclamaciones por parte de la sociedad, incluidas aquellas ejercitadas por un administrador concursal en nombre de la empresa. Esto es especialmente relevante cuando la sociedad atraviesa dificultades financieras, estudia una adquisición de gran envergadura, otorga garantías para obligaciones de otra entidad, celebra una operación con un socio o con una empresa del grupo, o planea discontinuar una actividad empresarial clave.
Los inversores privados y los accionistas minoritarios también pueden necesitar asesoramiento cuando sospechan que los directivos de una sociedad han actuado de forma negligente, excediendo sus facultades o en contra del interés social. La business judgment rule puede ser relevante tanto a efectos de defensa frente a reclamaciones de responsabilidad como para valorar si existen motivos para que la sociedad inicie dicho tipo de acciones. En determinadas circunstancias, los accionistas pueden ejercitar una acción en nombre de la sociedad.
Una consulta oportuna con un abogado puede ayudar a detectar deficiencias procedimentales antes de que una decisión se ejecute. Esto puede reducir el riesgo de litigios evitables, de responsabilidad personal de los directivos, de acuerdos corporativos ineficaces, de pérdidas económicas o de alegaciones de que la decisión se adoptó sin la información suficiente.
El apoyo de un despacho de abogados en asuntos relacionados con la business judgment rule puede incluir:
- la valoración de las decisiones del consejo de administración y del consejo de supervisión desde la perspectiva de la responsabilidad corporativa;
- la elaboración de dictámenes legales para operaciones planificadas y decisiones empresariales estratégicas;
- la revisión de los procedimientos de gobierno corporativo y de las normas de toma de decisiones;
- la redacción de acuerdos del consejo de administración y del consejo de supervisión;
- el asesoramiento en materia de conflictos de interés y operaciones con partes vinculadas;
- el apoyo en procesos de due diligence y la documentación de las evaluaciones de riesgo empresarial;
- la representación de directivos y sociedades en litigios relativos a la responsabilidad corporativa.
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