Что такое механизм locked box?
Механизм locked box (механизм фиксированной цены, или «запертого ящика») — это механизм определения покупной цены, широко используемый в сделках слияний и поглощений (M&A), в частности при продаже долей или акций компании. Он устанавливает стоимость целевой компании на основе исторической финансовой отчётности, подготовленной на определённую дату, известную как дата locked box. Покупная цена фиксируется сторонами до подписания документов по сделке и, как правило, не меняется на момент закрытия сделки.
В рамках данного механизма экономические риски и выгоды от операционной деятельности целевой компании переходят к покупателю начиная с даты locked box, даже если юридическое право собственности на доли или акции передаётся позже, на дату закрытия сделки. Таким образом, покупатель получает выгоду от прибыли, полученной после этой даты, но также несёт экономические последствия любого ухудшения финансового положения компании — с учётом договорных средств защиты, согласованных сторонами.
Ключевой особенностью сделки по модели locked box является защита от так называемой утечки стоимости (leakage). Под утечкой, как правило, понимается любая несанкционированная передача стоимости из целевой компании в пользу продавца или связанных с ним лиц в период между датой locked box и датой закрытия сделки. Договор купли-продажи долей (акций) обычно запрещает такую утечку, за исключением платежей, прямо указанных и разрешённых в качестве допустимой утечки (permitted leakage).
Как работает механизм locked box?
Реализация механизма начинается с подготовки и проверки финансовой отчётности или управленческой отчётности по состоянию на дату locked box. Эта отчётность используется для определения стоимости предприятия, уровня задолженности, остатка денежных средств, допущений по оборотному капиталу и, в конечном счёте, цены приобретения долей (акций). В отличие от механизма completion accounts (расчёт цены по отчётности на дату закрытия), стороны не готовят новую отчётность после закрытия сделки для корректировки цены.
Вместо этого продавец, как правило, предоставляет заверения (warranties), подтверждающие, что отчётность locked box достоверно отражает финансовое положение целевой компании и что до момента подписания договора не было допущено запрещённой утечки стоимости. Договор также обычно включает механизмы защиты от запрещённой утечки в период между подписанием и закрытием сделки. Кроме того, в него может быть включено обязательство продавца вести бизнес в обычном порядке в этот переходный период. Это особенно важно, если получение регуляторных одобрений, выполнение условий финансирования или согласование со стороны антимонопольных органов затягивает завершение сделки.
Примеры запрещённой утечки стоимости могут включать выплату дивидендов, управленческих вознаграждений, погашение займов акционеров, передачу активов по цене ниже рыночной, необычные премии или выплаты в пользу аффилированных с продавцом лиц. Допустимая утечка может включать прямо раскрытое вознаграждение, согласованные расходы на сделку или платежи, вытекающие из ранее существовавших договорённостей. Договорное определение утечки должно быть максимально точным, поскольку именно оно определяет, какие платежи покупатель вправе впоследствии взыскать.
Когда стоит использовать механизм locked box?
Механизм locked box целесообразно применять, когда целевая компания располагает достоверной исторической финансовой отчётностью, имеет относительно стабильную бизнес-модель, а период между датой locked box и датой закрытия сделки ограничен. Этот механизм часто используется в конкурентных процессах продажи, поскольку он даёт продавцу бо́льшую уверенность в размере получаемой суммы и снижает вероятность споров после закрытия сделки относительно расчёта покупной цены.
Для покупателей данный механизм может упростить процесс закрытия сделки и обеспечить чёткую финансовую основу ещё до подписания договора. Однако он требует проведения тщательной финансовой, налоговой и юридической due diligence. Покупателю необходимо оценить достоверность отчётности locked box, выяснить, не изменился ли бизнес существенным образом с даты locked box, и убедиться, что механизмы защиты от утечки стоимости являются действенными.
Механизм completion accounts может быть предпочтительнее в случаях, когда финансовое положение целевой компании нестабильно, оборотный капитал подвержен сезонным колебаниям, уровень задолженности может существенно меняться, либо ожидается длительный период между подписанием договора и закрытием сделки. На практике выбор между моделью locked box и моделью completion accounts зависит от структуры сделки, переговорных позиций сторон, качества финансовой отчётности и рисков, выявленных в ходе due diligence.Своевременная юридическая и финансовая консультация помогает избежать некорректной оценки стоимости компании, недостаточной защиты от утечки стоимости, споров относительно допустимых платежей, а также неожиданных финансовых потерь после закрытия сделки. Особенно важно согласовать положения о locked box с заверениями, гарантиями возмещения потерь, обязательствами сторон и процедурой раскрытия информации, предусмотренными в договоре купли-продажи долей (акций).
Поддержка юридической фирмы в сделках по модели locked box включает, в частности:
- консультирование по выбору оптимального механизма определения покупной цены;
- анализ отчётности locked box и результатов юридической due diligence;
- подготовку и согласование положений об утечке стоимости и допустимой утечке;
- подготовку заверений, гарантий возмещения потерь и обязательств продавца на период до закрытия сделки;
- проверку договорённостей о выплате дивидендов, займах акционеров и платежах связанным сторонам;
- сопровождение переговоров и закрытия сделок купли-продажи долей (акций).
Нужна юридическая поддержка в структурировании механизма locked box? Свяжитесь с нами.